EL DERECHO DE DESISTIMIENTO
Hace poco que he comenzado a participar activamente en el blog de TELLO ABOGADOS, despacho en el que despeño funciones de letrado desde hace más de 2 años. La primera entrada que publiqué pretendía ser un artículo breve que recogiera los derechos de los consumidores y usuarios de forma, meramente, informativa. Ahora pretendo publicar una serie de entradas mucho más ambiciosas, una serie de artículos que tienen la finalidad de tratar el derecho de desistimiento de la forma más clara posible, respondiendo todas las posibles preguntas que a los consumidores y usuarios les suscita el ejercicio del citado derecho.
Mi intención y objetivo del artículo es que un escrito en clave jurídica sea al mismo tiempo ameno, fácil de leer y comprender por todos, pues el colectivo de los consumidores y usuarios es muy amplio y acoge a todo tipo de personas.
Por supuesto, espero vuestra colaboración y así espero me hagáis llegar todas las posibles cuestiones que se os plateen sobre el tema, así como vuestras recomendaciones para mejorar el estilo de los artículos. Todos tenemos algo que aprender y este medio que es internet es perfecto para que aprendamos unos de otros.
Esta serie de artículos comienza con las condiciones generales del ejercicio de este derecho y sus consecuencias. Espero que os guste y os resulte de utilidad a partes iguales.
ASPECTOS GENERALES
¿En qué consiste el derecho de desistimiento?
La facultad del consumidor
y usuario de dejar sin efecto el contrato celebrado con el empresario, vendedor o prestador de servicios.
¿Tiene el empresario la obligación de informar
al consumidor y usuario?
Los empresarios, vendedores y prestadores de servicios, están obligados a
informar al consumidor de su derecho de desistimiento del contrato, en que consiste, la
forma de ejercitarlo y el plazo de ejercicio.
¿En qué forma debe el empresario ejercer la obligación de informar al consumidor y usuario?
La información para el consumidor o usuario sobre el derecho a desistir
del contrato, los requisitos y las consecuencias de su ejercicio, deben venir
puestas por escrito en el contrato, de forma clara, precisa y comprensible.
El empresario deberá
además entregar un documento de información al consumidor sobre el derecho de
desistimiento que debe contener, obligatoriamente, el nombre y dirección de la
persona a quien debe enviarse y los datos de identificación del contrato y de
los contratantes a que se refiere.
El contenido del mencionado documento es libre siempre y cuando se
respete el contenido mínimo esencial que ya he mencionado en la respuesta
anterior. De todos modos el Texto Refundido de la Ley de Defensa de los Consumidores y usuarios recoge en su único anexo un modelo del
documento
y otro del
formulario
que pueden servir tanto para ayudar a su
identificación al consumidor y usuario como servir de base para su redacción a
los empresarios, vendedores y prestadores de servicios.
EL EJERCICIO DEL DERECHO DE DESISTIMIENTO
¿Cuándo se puede ejercitar el derecho de desistimiento?
El derecho de
desistimiento se podrá ejercitar en los supuestos previstos en la Ley General
de Defensa de los Consumidores y usuarios. También se podrá ejercitar en los
casos en que no esté legalmente previsto cuando la oferta, la publicidad o el
propio contrato emitido por el empresario recoja la posibilidad de ejercerlo.
¿Cómo se ejercita el
derecho de desistimiento?
El consumidor puede ejercitar el derecho de desistimiento de cualquier
forma que deje prueba fehaciente y suficiente de que tal derechero se ha
ejercitado y se ha comunicado al empresario, como por ejemplo un burofax o un
buromail. También se entenderá ejercido el derecho de desistimiento mediante el
envió al empresario del
documento de desistimiento
o mediante la
devolución de los productos recibidos.
¿Cuánto tiempo tiene el
consumidor y usuario para desistir del contrato?
Existen tres posibilidades:
1.- Si el empresario ha ejercido la obligación de informar al consumidor
o usuario sobre el derecho de desistimiento: el plazo para ejercer el derecho
de desistimiento será de 14 días desde la recepción del
bien objeto del contrato o desde la celebración de éste si el objeto del
contrato fuera la prestación de servicios.
2.- Si el empresario no ha ejercido la obligación de informar sobre el
derecho de desistimiento: el plazo para su ejercicio finalizará 12 meses después de la fecha de expiración del periodo de desistimiento inicial, a
contar desde que se entregó el bien contratado o se hubiera celebrado el
contrato, si el objeto de éste fuera la prestación de servicios.
3.- Si durante el anterior plazo de doce meses, el empresario cumpliera
con su obligación de informar al consumidor o usuario, éste dispondrá de 14
días desde el día en que el empresario procediera a informarle.
Si el consumidor o
usuario ejerce el derecho de desistimiento a efectos del plazo ¿qué día se
contabiliza a efectos del cumplimiento del plazo?
Si el consumidor o usuario ejerce su derecho al desistimiento el
decimocuarto día del plazo establecido para su ejercicio y el empresario lo
recibe al día siguiente o varios días después, dispone la Ley General de
Defensa de Consumidores y Usuarios que computará a efectos del cumplimiento del
plazo la fecha de expedición de la declaración del desistimiento, no la de
recepción por el empresario.
Si ejerzo mi derecho al
desistimiento y el empresario no me informó de mi derecho al desistimiento
ni me entregó documento alguno ¿Puede el empresario negarme el derecho a
desistir del contrato alegando que sí me entregó la información?
Es el empresario el que está obligado a probar que informó y entregó el
documento del desistimiento al consumidor o usuario.
¿Y si el empresario no
atiende la declaración de desistimiento del consumidor o usuario?
En este caso corresponde al consumidor o usuario demostrar que comunicó al empresario su voluntad de desistir del contrato. He aquí la importancia de realizar la declaración del
desistimiento empleando un medió que permita demostrar que la misma se realizó.
¿Y si el consumidor y
usuario no ejerce el derecho de desistimiento dentro del plazo legal
establecido para su ejercicio?
Establece la Ley General
de Defensa de los Consumidores y Usuarios que la falta de ejercicio del derecho
de desistimiento en el plazo fijado no será obstáculo para el posterior
ejercicio de las acciones de nulidad o resolución del contrato cuando procedan
conforme a derecho.
CONSECUENCIAS DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE DESISTIMIENTO
¿Qué consecuencia se deriva del ejercicio del derecho de desistimiento?
El consumidor o usuario
deberá devolver al empresario, vendedor o prestador de servicios, lo que éste
le entregó y a su vez el empresario deberá devolver al consumidor el precio que
éste le pagó.
¿Tiene derecho el consumidor a que le sean devueltas las cantidades
abonadas al empresario?
Cuando el consumidor y
usuario ejerce su derecho de desistimiento, el empresario está obligado a
devolver las sumas abonadas por el consumidor y usuario.
¿Cuánto tiempo tiene el empresario para devolver el dinero?
El empresario deberá
devolver su dinero al consumidor y usuario en el plazo de 14 días, a constar
desde la fecha en que recibió la declaración de desistimiento del contrato.
¿Y si el empresario no cumple con el plazo?
Si transcurridos los 14
días naturales el consumidor y usuario no ha recibido las cantidades abonadas
tendrá derecho a:
- Reclamarlas duplicadas.
- Solicitar una indemnización por daños y perjuicios que excedan la anterior cantidad derivados del incumplimiento del empresario.
¿Cómo debe ejercitar el empresario la devolución de las cantidades que
le abonó el consumidor y usuario?
La ley al respecto no
exige ningún formalismo, pero lo más conveniente para los intereses del
empresario será restituir las cantidades empleando algún medio de pago que
permita demostrar que las cantidades adeudadas al consumidor y usuario se entregaron
dentro del plazo de 14 días naturales, pues la Ley General de Defensa de
Consumidores y Usuarios recoge que es el empresario quien está obligado a
demostrar que la devolución se realizó en plazo.
¿Y si el consumidor ya no puede devolver la prestación objeto del contrato, por pérdida, destrucción o
cualquier otra causa de imposibilidad?
Dispone la Ley General de
Defensa de los Consumidores y Usuarios que la imposibilidad de devolver la
prestación objeto del contrato por parte del consumidor y usuario por pérdida,
destrucción u otra causa no privarán a éste de la posibilidad de ejercer el
derecho de desistimiento.
Si la pérdida o destrucción del bien es responsabilidad del consumidor, éste tendrá que abonar al empresario una cantidad de dinero igual al valor de mercado del bien perdido
o destruido, excepto que el valor de mercado del bien sea mayor que el precio
que pagó el consumidor, en cuyo caso el consumidor y usuario tendrá que
devolver sólo una cantidad igual al precio que pagó.
Cuando el empresario
hubiera incumplido el deber de información y documentación sobre el derecho de
desistimiento, la imposibilidad de devolución sólo será imputable al consumidor
y usuario cuando éste hubiera omitido la diligencia que le es exigible en sus
propios asuntos, es decir, en los casos en que no hubiera realizado un uso correcto del bien, conforme a su uso pactado o a la naturaleza del mismo.
¿Cuáles son los gastos derivados del ejercicio del derecho de desistimiento
para el consumidor y usuario?
El consumidor y usuario no
tendrá que rembolsar cantidad alguna por la disminución del valor del bien, que
sea consecuencia de su uso conforme a lo pactado o a su naturaleza, o por el
uso del servicio, es decir, el consumidor y usuario
que ejercite el derecho de desistimiento contractualmente reconocido no tendrá
en ningún caso obligación de indemnizar por el desgaste o deterioro del bien o
por el uso del servicio necesario exclusivamente para su prueba con la finalidad de tomar una
decisión sobre su adquisición definitiva.
¿El contrato que firmé
incluye una cláusula que me impone un gasto adicional en caso de ejercer el
derecho de desistimiento?
La Ley General de Defensa de Consumidores y Usuarios dispone que son
nulas las cláusulas que imponen al consumidor una penalización por el ejercicio
de su derecho de desistimiento.
En ningún caso podrá el
empresario exigir anticipo de pago o prestación de garantías, incluso la
aceptación de efectos que garanticen un eventual resarcimiento en su favor para
el caso de que se ejercite el derecho de desistimiento.
Ahora bien, el consumidor
deberá abonar una penalización por baja o cese prematuro de la relación
contractual, en los casos de
incumplimiento del compromiso de permanencia adquirido con la empresa,
dicha penalización consistirá en una cantidad proporcional al número de días no
efectivos del compromiso de permanencia aportado.
¿Cuáles son los gastos derivados del ejercicio del derecho de desistimiento para el empresario?
Deberá reembolsar al consumidor y usuario los gastos necesarios y útiles que éste hubiera
realizado en el bien conforme a su uso pactado o la naturaleza del mismo.
"Derecho de desistimiento:
Tiene usted derecho a desistir del presente contrato en un plazo de 14 días naturales sin necesidad de justificación.
El plazo de desistimiento expirará a los 14 días naturales del día (1).
Para ejercer el derecho de desistimiento, deberá usted notificarnos (2) su decisión de desistir del contrato a través de una declaración inequívoca (por ejemplo, una carta enviada por correo postal, fax o correo electrónico). Podrá utilizar el modelo de formulario de desistimiento que figura a continuación, aunque su uso no es obligatorio (3).
Para cumplir el plazo de desistimiento, basta con que la comunicación relativa al ejercicio por su parte de este derecho sea enviada antes de que venza el plazo correspondiente.
Consecuencias del desistimiento:
En caso de desistimiento por su parte, le devolveremos todos los pagos recibidos de usted, incluidos los gastos de entrega (con la excepción de los gastos adicionales resultantes de la elección por su parte de una modalidad de entrega diferente a la modalidad menos costosa de entrega ordinaria que ofrezcamos) sin ninguna demora indebida y, en todo caso, a más tardar 14 días naturales a partir de la fecha en la que se nos informe de su decisión de desistir del presente contrato. Procederemos a efectuar dicho reembolso utilizando el mismo medio de pago empleado por usted para la transacción inicial, a no ser que haya usted dispuesto expresamente lo contrario; en todo caso, no incurrirá en ningún gasto como consecuencia del reembolso (4).
Instrucciones para su cumplimentación:
(1) Insértese una de las expresiones que aparecen entre comillas a continuación:
a) en caso de un contrato de servicios o de un contrato para el suministro de agua, gas o electricidad –cuando no estén envasados para la venta en un volumen delimitado o en cantidades determinadas–, de calefacción mediante sistemas urbanos o de contenido digital que no se preste en un soporte material: "de la celebración del contrato";
b) en caso de un contrato de venta: "que usted o un tercero por usted indicado, distinto del transportista, adquirió la posesión material de los bienes";
c) en caso de un contrato de entrega de múltiples bienes encargados por el consumidor y usuario en el mismo pedido y entregados por separado: "que usted o un tercero por usted indicado, distinto del transportista, adquirió la posesión material del último de esos bienes";
d) en caso de entrega de un bien compuesto por múltiples componentes o piezas: "que usted o un tercero por usted indicado, distinto del transportista, adquirió la posesión material del último componente o pieza";
e) en caso de un contrato para la entrega periódica de bienes durante un plazo determinado: "que usted o un tercero por usted indicado, distinto del transportista, adquirió la posesión material del primero de esos bienes".
(2) Insértese su nombre, su dirección completa y, si dispone de ellos, su número de teléfono, su número de fax y su dirección de correo electrónico.
(3) Si usted ofrece al consumidor y usuario en su sitio web la opción de cumplimentar y enviar electrónicamente información relativa a su desistimiento del contrato, insértese el texto siguiente: "Tiene usted asimismo la opción de cumplimentar y enviar electrónicamente el modelo de formulario de desistimiento o cualquier otra declaración inequívoca a través de nuestro sitio web [insértese la dirección electrónica]. Si recurre a esa opción, le comunicaremos sin demora en un soporte duradero (por ejemplo, por correo electrónico) la recepción de dicho desistimiento".
(4) En caso de un contrato de venta en el que usted no se haya ofrecido a recoger los bienes en caso de desistimiento, insértese la siguiente información: "Podremos retener el reembolso hasta haber recibido los bienes, o hasta que usted haya presentado una prueba de la devolución de los mismos, según qué condición se cumpla primero".
(5) Si el consumidor y usuario ha recibido bienes objeto del contrato insértese el texto siguiente:
(a) insértese:
– "Recogeremos los bienes", o bien
– "Deberá usted devolvernos o entregarnos directamente los bienes o a… (insértese el nombre y el domicilio, si procede, de la persona autorizada por usted a recibir los bienes), sin ninguna demora indebida y, en cualquier caso, a más tardar en el plazo de 14 días naturales a partir de la fecha en que nos comunique su decisión de desistimiento del contrato. Se considerará cumplido el plazo si efectúa la devolución de los bienes antes de que haya concluido dicho plazo";
(b) insértese:
– "Nos haremos cargo de los costes de devolución de los bienes";
– "Deberá usted asumir el coste directo de devolución de los bienes";
– En caso de que, en un contrato a distancia, usted no se ofrezca a hacerse cargo de los costes de devolución de los bienes y estos últimos, por su naturaleza, no puedan devolverse normalmente por correo: "Deberá usted asumir el coste directo de devolución de los bienes, … euros (insértese el importe)"; o, si no se puede realizar por adelantado un cálculo razonable del coste de devolución de los bienes: "Deberá usted asumir el coste directo de devolución de los bienes. Se calcula que dicho coste se eleva a aproximadamente … euros (insértese el importe) como máximo", o bien
– En caso de que, en un contrato celebrado fuera del establecimiento, los bienes, por su naturaleza, no puedan devolverse normalmente por correo y se hayan entregado ya en el domicilio del consumidor y usuario en el momento de celebrarse el contrato: "Recogeremos a nuestro cargo los bienes";
(c) "Solo será usted responsable de la disminución de valor de los bienes resultante de una manipulación distinta a la necesaria para establecer la naturaleza, las características y el funcionamiento de los bienes".
(6) En caso de un contrato para la prestación de servicios o para el suministro de agua, gas o electricidad –cuando no estén envasados para la venta en un volumen delimitado o en cantidades determinadas–, o calefacción mediante sistemas urbanos, insértese lo siguiente: "Si usted ha solicitado que la prestación de servicios o el suministro de agua/ gas/ electricidad/ calefacción mediante sistemas urbanos (suprímase lo que no proceda) dé comienzo durante el período de desistimiento, nos abonará un importe proporcional a la parte ya prestada del servicio en el momento en que nos haya comunicado su desistimiento, en relación con el objeto total del contrato".”
“(sólo debe cumplimentar y enviar el presente formulario si desea desistir del contrato)
– A la atención de (aquí se deberá insertar el nombre del empresario, su dirección completa y, si dispone de ellos, su número de fax y su dirección de correo electrónico):
– Por la presente le comunico/comunicamos (*) que desisto de mi/desistimos de nuestro (*) contrato de venta del siguiente bien/prestación del siguiente servicio (*)
– Pedido el/recibido el (*)
– Nombre del consumidor y usuario o de los consumidores y usuarios
– Domicilio del consumidor y usuario o de los consumidores y usuarios
– Firma del consumidor y usuario o de los consumidores y usuarios (solo si el presente formulario se presenta en papel)
– Fecha”
Alfonso Calero Romero
